2017年10月23日，經(jīng)國務(wù)院同意，國家發(fā)展改革委、財政部、商務(wù)部、工商總局、國務(wù)院法制辦聯(lián)合印發(fā)了《公平競爭審查制度實施細則（暫行）》。這是繼2016年6月1日國務(wù)院《關(guān)于在市場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》（國發(fā)〔2016〕34號）后，針對公平競爭審查出臺的又一指導(dǎo)性文件，對推動公平競爭審查制度的全面實施具有重要意義。

公平競爭審查制度是指，行政機關(guān)以及法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在制定市場準(zhǔn)入、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、招商引資、招標(biāo)投標(biāo)、政府采購、經(jīng)營行為規(guī)范、資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)等涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)章、規(guī)范性文件和其他政策措施時，應(yīng)當(dāng)進行公平競爭審查，評估對市場競爭的影響，防止排除、限制市場競爭。

不久前，2017第三屆互聯(lián)網(wǎng)法律大會在京召開，大會中結(jié)合網(wǎng)約車地方新政為例，聚焦公平審查制度。來自政府有關(guān)部門、教學(xué)科研單位和司法界的專家、學(xué)者，對公平審查制度及公平審查制度實施進行了充分探討。

國家發(fā)改委價格監(jiān)督檢查與反壟斷局朱忠良：

地方網(wǎng)約車細則不能限制市場競爭

公平競爭審查制度從2016年6月份開始出來，已經(jīng)一年半的時間了。怎么能夠保證這個制度有效實施，包括在網(wǎng)約車行業(yè)怎么解決我們面臨的一些競爭問題。

首先，十八屆三中全會在經(jīng)濟體制改革方面做出一個重要的決定，將市場資源配置的作用由基礎(chǔ)性升格為決定性，相比之下政府的作用是輔助性的。政府該管的要管，不該管的不管，該管的要承擔(dān)責(zé)任。什么是不該管的？公平競爭審查制度對此做出了明確的回答，有十八個“不得”，具體概括為四大類。一個是市場準(zhǔn)入和退出；第二個商品要素的自由流動；第三個影響生產(chǎn)經(jīng)營的成本；第四個是影響生產(chǎn)經(jīng)營的行為。

法律對政府濫用行政權(quán)力是明確禁止的，濫用行為就包括了政府制定文件里邊包含一些排除和限制競爭的內(nèi)容。政府一旦出臺一個文件，之后就會影響整個行業(yè)，并且強制力非常強，任何一個企業(yè)都是無力回天。

在網(wǎng)約車這個行業(yè)里面，我們現(xiàn)在正在處理的案件是泉州、蘭州，這兩個地方出臺文件的時候?qū)W(wǎng)約車的車輛、駕駛員、網(wǎng)約車平臺的準(zhǔn)入條件進行了非常苛刻的限制。對市場準(zhǔn)入的限制并不是說絕對不行，但是你一定不能損害市場的競爭。

比如說，在泉州的實施細則里面就對網(wǎng)約車提高了門檻，要是市場上跑的那些普通的出租車價格的1.5倍或者不能低于15萬，這樣一來，絕大部分的汽車就得退出這個市場。平臺準(zhǔn)入，原來泉州有一個明確的規(guī)定，就是平臺企業(yè)必須是福建省交通運輸管理部門認定的，現(xiàn)在把這個給改了，只要你是一個合法公司，不管你在哪個地方注冊都可以。

公平競爭審查制度如何落地，對執(zhí)法機構(gòu)來說面臨著很大的挑戰(zhàn)。在審查的過程中真正發(fā)現(xiàn)問題以后，不是簡單的禁止，最難的地方就在于你審出問題之后怎么辦，還得提供解決問題的辦法，叫作替代性方案的比較分析。就憑我們有限的人，確實忙不過來，很多情況下我們會把問題拋給專家，請教專家，專家有時間，由專業(yè)人士提供一些咨詢意見。需要我們以理服人，盡量能用一些通俗易懂語言把道理說清楚。

國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員、中國人民大學(xué)教授

吳漢洪：

落實公平競爭審查規(guī)制行政性壟斷

現(xiàn)在國際上對反壟斷機構(gòu)的評價，中國已經(jīng)躍升為反壟斷司法轄區(qū)的第三大轄區(qū)，也就是美國、歐盟和中國，中國不到十年的時間已經(jīng)成為反壟斷司法轄區(qū)的第三大轄區(qū)，這個工作是很了不起的。

但是我們國家反壟斷法有一個具有中國特殊國情的領(lǐng)域，通俗地說叫作行政性壟斷，它的嚴(yán)格定義是政府部門濫用行政權(quán)力排除、限制競爭的行為。行政壟斷的根源實際上是在政府部門出臺的一些政策和規(guī)章制度上。在發(fā)改委相關(guān)部門的大力努力下，終于出臺了這部特別重要的一項公平競爭審查制度，在2016年6月1日推出，這就是通常所說的國務(wù)院34號文件，是在競爭政策領(lǐng)域當(dāng)中用來查處和規(guī)制行政性壟斷行為的一個重要舉措。

我個人認為，國務(wù)院出臺的公平競爭審查制度對我們國家有效地規(guī)制政府行為，以及規(guī)制行政性壟斷是有特別重要的意義。

大家都知道共享經(jīng)濟是新經(jīng)濟發(fā)展非常突出的代表，比如說不僅是網(wǎng)約車，而且共享單車在我們的一些大城市已經(jīng)是鋪天蓋地地產(chǎn)生了。但它涉及到政府對共享經(jīng)濟的管理，比如說網(wǎng)約車的管理，共享單車也有一個管理的問題，在大街上隨意停放也影響了公共交通的秩序。如何讓網(wǎng)約車這樣一項新生事物在中國大地上能夠順利、健康成長，毫無疑問是離不開政府的管理，但我們要對政府出臺的規(guī)定有一個新的規(guī)制手段和方法，那就是落實公平競爭審查。

中華全國律師協(xié)會反壟斷專業(yè)委員會秘書長

黃偉：

限制網(wǎng)約車競爭會損害共享經(jīng)濟發(fā)展

作為律師，我更多地從實務(wù)的角度來談一談，網(wǎng)約車制度安排上如何從公平競爭審查的角度、反行政壟斷的角度來切入。

網(wǎng)約車的出現(xiàn)，對傳統(tǒng)舊的出租車的服務(wù)市場提出了一個競爭的挑戰(zhàn)。國家從共享經(jīng)濟的角度出臺了文件，確定網(wǎng)約車是合法的。但各地在網(wǎng)約車細則出臺的時候，通過非常嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)、手段，希望各地的出租車的市場不受競爭。這樣對傳統(tǒng)出租車行業(yè)的改革，對滿足我們廣大用戶的出行要求，對促進共享經(jīng)濟的發(fā)展，是有害處的。

我們的團隊經(jīng)過檢索發(fā)現(xiàn)，很多城市的網(wǎng)約車政策的制定就有這樣的一個方向。

對進入網(wǎng)約車平臺的車的車價，很多城市是直接做了限制，有的直接規(guī)定要在當(dāng)?shù)氐难灿纬鲎廛嚨幕A(chǔ)上1.5倍，甚至最高的已經(jīng)規(guī)定到2.5倍。這么規(guī)定的意義在哪里，目的就是區(qū)分出出租車和網(wǎng)約車不同的競爭平臺。有的規(guī)定軸距，有38個城市是2650以上，有25個城市是2700以上，目的也是通過限制你的軸距來提高車價門檻。關(guān)于車齡，有50%左右城市規(guī)定車齡必須要在三年以內(nèi)。這樣的規(guī)定實際上就跟發(fā)展共享經(jīng)濟的要求原則是相沖突的，客觀上限制了很多社會閑置車輛進入到網(wǎng)約車的平臺。

因此，我們覺得目前網(wǎng)約車的細則已經(jīng)制造了非常多的問題，不僅是細則的制定脫離了當(dāng)?shù)亟?jīng)濟的發(fā)展水平，而且導(dǎo)致運力在下降、減少。

對網(wǎng)約車政策從公平競爭的視野來進行考察，這是非常必要的。因為這個確實跟我們的出行有關(guān)，我們要對新的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟在網(wǎng)約車這樣的一個平臺給予保護，對傳統(tǒng)的出租車各種各樣的問題，剛好有這樣一個機會推進它的改革，提升服務(wù)。

中國政法大學(xué)中國國際反壟斷和投資研究中心主任

祁歡：

歧視網(wǎng)約車的政策背離了公平競爭原則

網(wǎng)約車的市場和出租車的市場的劃分，用交通部門領(lǐng)導(dǎo)的話說，出租車代表了傳統(tǒng)的巡游車。其實，英國倫敦在網(wǎng)約車出現(xiàn)以后，也有一個約車方案，把通過智能手機軟件打的這種約車都歸到了約車的方案里邊，老的出租車或巡游車與新的網(wǎng)約車都是在同一個法案里邊，沒有單獨去設(shè)什么歧視性的規(guī)定或者說是設(shè)兩套方案。

從管理上來講，倫敦注重的是把顧客和司機都直接和平臺對接，他們顧客和司機之間實際上沒有直接的聯(lián)系，而政府是通過他的交通局和平臺來管的，他主要是管理平臺。從政府部門來講，管理人員并不是很多，就是通過對平臺的監(jiān)督來做到管理。

我個人的觀點是，網(wǎng)約車細則的出臺，針對網(wǎng)約車的弊端實施管理是正確的，但是如果造成了變相地去限制這種服務(wù)的流通，對從業(yè)人員進行限制，對外地人員的自由流動進行限制，實際上是增加地方保護主義，確實背離了我們公平競爭的目的。所以就網(wǎng)約車來講，地方政策限戶籍、限車牌、限車長、限排量以及限車齡，這些出來以后實際上是違反公平競爭審查所說的公平、市場自主的原則。像有的城市出臺的規(guī)則，今天公布征求意見稿，一個星期后就正式出臺了，兩個星期后就已經(jīng)實施了，這么做能不能做到讓公眾去參與，實現(xiàn)民主立法，這個確實是需要去進行審查的。

北京大學(xué)競爭法研究中心主任

肖江平：

實行公平競爭審查制度需要評估機制

實行公平競爭審查制度，需要一種評估機制。在這方面，我們作了一些研究。評估，要全面考慮多種因素。即使行政性的壟斷也是有正當(dāng)理由可以考慮的，當(dāng)然它能不能直接用那另當(dāng)別論。要出臺一個政府干預(yù)市場、實現(xiàn)宏觀調(diào)控目標(biāo)的法規(guī)，必然或多或少要有限制，這就涉及到正向目標(biāo)和全面考察。

框架設(shè)計，首先是實體性的指標(biāo)，根據(jù)34號文，以四大類十八項，實施細則第3章、第4章，作為直接依據(jù)，尤其是重點結(jié)合我們網(wǎng)約車的特點，這種行業(yè)的特殊的技術(shù)規(guī)定、經(jīng)濟規(guī)定以及在互聯(lián)網(wǎng)背景下普通消費者的消費習(xí)慣發(fā)展趨勢等等，這些要結(jié)合起來。最重點、最直接關(guān)注的就是車輛、駕駛員、品牌公司等等。程序性指標(biāo)方面，有立法程序、信息公開等等。有些規(guī)定是技術(shù)性很強的，要通過組織把它形成一個具體化的東西，以打分來體現(xiàn)。

具體地說一些評估，比如，不同的城市的類型多樣化，承載的職能不一樣，顯然就有不同的考慮。比如說，特大城市可以進行人口調(diào)控，它限定車輛的車級。我們做了問卷，大多數(shù)的專家認為北京、上海對車級限制有一定的合理性，但反對戶籍限制。我們查依據(jù)，這個可以進行人口調(diào)控，人口調(diào)控說到底就是承載量過多，允許外地車輛任意進，有一個環(huán)境承載量，有一個客觀的東西。我們需要把環(huán)境保護等具體有關(guān)規(guī)則也考慮進來。